Расторжение договора с директором ооо

Содержание:

Расторжение договора с директором ооо

Поводом для написания данной консультации послужило письмо нашего читателя следующего содержания:
Согласно уставу нашего предприятия (ООО) директор избирается общим собранием участников общества сроком на пять лет и может быть досрочно отстранен от выполнения своих должностных обязанностей, а также назначен на следующий срок. Какая существует процедура увольнения действующего директора, если он был назначен на должность протоколом общего собрания участников общества? Также просим уточнить, какие государственные органы следует уведомить о таких изменениях.

Прежде всего следует обратиться к соответствующим законодательным нормам, регулирующим такой вопрос. Так, в соответствии с п. «г» ч. 5 ст. 41 и ст. 59 Закона Украины от 19.09.91 г. № 1576-ХІІ «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах) и п. 4 ст. 145 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ) создание и отзыв исполнительного органа ООО относится к исключительной компетенции общего собрания участников — высшего органа общества. Как правило, процедура увольнения действующего директора и избрания нового на такую должность еще и четко прописывается в уставе отдельного общества.

Теперь важным моментом будет тот факт — по собственному ли желанию и при каких обстоятельствах увольняется руководитель ООО.

По чьей инициативе и при каких обстоятельствах?

Основания прекращения трудового договора изложены в норме 36 КЗоТ.

Здесь также следует отметить, что на руководителя предприятия, как и на другого наемного работника, распространяются все соответствующие нормы трудового законодательства по установлению гарантий при расторжении с ним трудовых отношений. Так, директор предприятия не сможет быть уволен по инициативе собственника в случае его пребывания на больничном или в отпуске (также см. Приложение 2 к консультации), а также ему должны быть выплачены все суммы, подлежащие выплате предприятием увольняющемуся работнику, предусмотренные нормами ст. 44, 47 КЗоТ (выходное пособие, компенсация за неиспользованный отпуск и т.п.) в сроки, установленные ст. 116 данного Кодекса.

Что происходит после завершения процедуры увольнения и кого следует предупредить о таких изменениях?

«Все о бухгалтерском учете»

Всеукраинская профессиональная газета

Может ли директор хозобщества уволиться по собственному.

  • Вконтакте
  • Facebook
  • Twitter
  • Google+

На постоянную работу в хорошее кафе приглашаем Повара:
Подробнее.

На постоянную работу в кафе «Буль з Гаком!» приглашаем Бармена:
Подробнее.

Мини-пивоварня в г. Киеве приглашаем на постоянную работу Заведующего ванно-минипивоварным комплексом:
Подробнее.

21234

Универсального ответа на поставленные вопросы быть не может, поскольку многое зависит от того, как оформлены отношения между директором и ООО. Ситуация осложняется тем, что нет единообразия и в судебной практике.

Дело в том, что Кодекс законов о труде Украины (далее — КЗоТ) устанавливает общие требования к порядку расторжения трудовых отношений, не учитывая специфики положения руководителя хозобщества. По сути, директор сочетает в себе и статус наемного работника (который определяется на основании норм трудового права), и статус исполнительного органа хозяйственного общества (который должен учитывать требования корпоративного права).

Изучение законодательных требований и практики их применения позволяет сделать ряд выводов.

Во-первых, ни условия контракта (если таковой заключался с директором), ни положения устава ООО не должны ухудшать положения директора по сравнению с тем объемом гарантий, которые предоставлены ему трудовым законодательством.

Это значит, что директор, как и любой другой наемный работник, может воспользоваться:

— либо п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТа и обратиться к общему собранию участников с предложением о расторжении трудового договора по соглашению сторон;

— либо ст. 38 КЗоТа и инициировать расторжение трудового договора по собственному желанию.

Следовательно, включение в контракт или в устав условий, которые бы указывали на то, что трудовой договор с директором (формулировка может быть и иной: к примеру, «назначение на должность и снятие с неё руководителя исполнительного органа хозяйственного общества») расторгается исключительно по решению общего собрания участников, может означать лишь одно : увольнение по инициативе работодателя осуществля е тся только по решению общего собрания участников, а не какого-то иного органа хозяйственного общества .

То есть ни исполнительный орган, если он является коллективным, ни наблюдательный совет, ни ревизионная комиссия не могут принять решение об увольнении директора, даже при наличии оснований для расторжения с ним договора по инициативе работодателя. Но это не означает, что директор попадает в полную зависимость в реализации своих трудовых прав от общего собрания участников. Использовать свои права, предоставленные ему как наемному работнику трудовым правом, он может и безотносительно высшего органа ООО.

Во-вторых, специфика ситуации в том, что работодатель для директора выступает в лице общего собрания участников, которое не является постоянно действующим. Оно лишь собирается периодически или в случае необходимости. Следовательно, какой бы нормой не решил воспользоваться директор — то ли п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТа, то ли ст. 38 того же Кодекса — ему необходимо либо дождаться очередного общего собрания участников, либо инициировать внеочередное собрание. Напомним: очередные общие собрания должны проводить не реже двух раз в году, если иное не предусмотрено учредительными документами (ч. 1 ст. 61 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.91 г. № 1576-XII, далее — Закон о хозобществах). А вот внеочередные можно созывать, в т. ч. , по требованию самого директора (ч. 3 ст. 61 Закона о хозобществах).

Как в случае проведения очередного общего собрания, так и в случае внеочередного его созыва в повестку дня должен быть включен вопрос о расторжении трудового договора по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТ) или по инициативе директора (ст. 38 КЗоТ).

Лицу, занимающему должность директора, изначально следует понимать: уволиться быстро все равно не получится. Ведь о проведении общего собрания участники должны быть уведомлены не позднее чем за 30 дней предусмотренным уставом способом с указанием не только времени и места его проведения, но и повестки дня (ч. 5 ст. 61 Закона о хозобществах).

В-третьих, если директор указал на такое основание расторжения трудового договора как соглашение сторон, а общее собрание не состоялось в связи с отсутствием кворума, либо состоялось, но решение о согласии на расторжение трудового договора принято не было, с увольнением придется повременить. Законных оснований для прекращения трудовых отношений согласно п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТа в этом случае нет. Напомним: по ч. 1 ст. 60 Закона о хозобществах общее собрание участников считается полномочным, когда на нем присутствуют участники, которые в совокупности владеют более чем 60% голосов.

В-четвёртых , если же в повестку дня включили вопрос о расторжении трудового договора по инициативе директора (то есть по ст. 38 КЗоТ), то нужен сам факт того, что общее собрание состоялось. Этого будет достаточно, дабы работодатель считался уведомленным о намерении работника расторгнуть трудовые отношения. Дальше действует общий порядок: либо общее собрание проводит голосование за увольнение датой, о которой просит директор (если у него есть на сей счет пожелания), либо работает правило о необходимости отработать 14 дней.

Альтернативный вариант, который иногда предлагают использовать на практике: уведомить участников ООО в индивидуальном порядке и отсчитать 14-дневный срок именно с момента такого уведомления (без обязательного проведения общего собрания). Но мы уверены — данный путь неправомерный. Отдельно взятые участники хозобщества, даже если, к примеру, каждый из них индивидуально не против увольнения директора, не могут воплощать в себе общее собрание участников как орган общества.

В-пятых, к сожалению, на практике часто случается так, что общее собрание в ООО не может набрать кворум. В указанной ситуации директор становится своеобразным «заложником». Ведь он по независящим от него причинам не может выполнить условие трудового законодательства об уведомлении работодателя про расторжение трудового договора по своей инициативе как наемного работника.

Как показывает анализ судебной практики, суды в данной категории дел оказываются на стороне работника. Так, если в ходе судебного заседания лицо, занимающее должность директора, предоставляет доказательства того, что вопрос о расторжении трудового договора по инициативе работника был включен в повестку дня, участники своевременно были уведомлены о проведении общего собрания, но собрание не состоялось в связи с отсутствием кворума, то суд может удовлетворить иск директора о признании трудового договора расторгнутым, а также о возложении на хозобщество обязанности выдать трудовую книжку и провести окончательный расчет (см., например, определение Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 25.05.11 г. по делу № 6-6793св11, решения Печерского районного суда г. Киева от 25.05.11 г. по делу № 2-2534/11, Шевченковского районного суда в г. Запорожье от 18.01.11 г. по делу № 2-0827/281/2011 и др.).

В-шестых, если с директором заключен контракт на определенный срок, то это вносит определенные коррективы в описанный выше порядок решения вопроса о возможности директора уволиться по собственному желанию. В таком случае вступают в силу нормы о досрочном расторжении срочного трудового договора (см., например, определение Апелляционного суда г. Киева от 16.05.12 г. по делу № 22ц-2690-7098/12). Как известно, расторгнуть досрочно срочный трудовой договор можно либо по соглашению сторон, либо по требованию работника. Но удовлетворить данные требования работодатель обязан лишь при наличии одного из обстоятельств.

Ими могут быть болезнь работника или его инвалидность, которые препятствуют выполнению работы по договору, нарушение работодателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора, а также случай, предусмотренный ч. 1 ст. 38 КЗоТ, то есть переезд на новое место проживания; перевод мужа или жены на работу в другую местность; поступление в учебное заведение; невозможность проживания в данной местности, подтвержденная медицинским заключением; беременность; уход за ребенком до достижения им 14-летнего возраста либо за ребенком-инвалидом; уход за больным членом семьи согласно медицинскому заключению или за инвалидом I группы; выход на пенсию; прием на работу по конкурсу. Впрочем, этот перечень не является закрытым и завершается упоминанием о других уважительных обстоятельствах.

При возникновении спорной ситуации путь один — в суд с исковым требованием признать трудовой договор расторгнутым. Однако, чтобы иметь шансы на успех, в первую очередь следует попытаться решить этот вопрос на общем собрании участников. И лишь в случае неудачи, задумываться о судебных перспективах.

Нюансы, связанные с расторжением трудового договора по инициативе директора, были также раскрыты в газете «Все о бухгалтерском учете» № 50 за 2011 г., стр. 52.

Елена УВАРОВА, кандидат юридических наук, г. Харьков

В ответе учтены нормы законодательства по состоянию на 24.05.2013

Как уволить директора ООО

Руководитель ООО – это единоличный исполнительный орган, который управляет текущей деятельностью общества. Называться должность руководителя может по-разному, но самое привычное ее наименование – «генеральный директор» или просто «директор». Директор действует от имени организации без доверенности, однако не обладает полной свободой, т.к. подотчетен учредителям общества.

С одной стороны, директор является работодателем для работников своей организации, с другой – наемным работником, от действий или бездействия которого во многом зависит экономический успех нанявшей его компании. Особенности трудовых отношений с руководителем регулирует специальная глава 43 Трудового Кодекса.

Можно ли уволить директора? Кто уполномочен на это? Как провести процедуру увольнения директора? Давайте разбираться.

Основания увольнения директора

Перечислим основания увольнения директора. Некоторые их них будут такими же, как при увольнении других работников, но существует и ряд специальных норм относительно руководителя, которые прописаны в отдельных статьях Трудового кодекса.

1.По собственному желанию руководителя. Увольнение директора по собственному желанию регулирует статья 280 ТК РФ. В отличие от обычного работника, подать заявление на увольнение руководитель должен не позднее, чем за месяц до расторжения трудового договора. Можно ли уволить директора раньше? Хотя глава 43 ТК РФ прямо такую возможность не предусматривает, судебная практика подтверждает, что здесь разрешено применять общие нормы статьи 80 Трудового кодекса. Таким образом, если между сторонами существует договоренность, то срок увольнения директора ООО по собственному желанию может быть сокращен.

2.В связи с истечением срока действия трудового договора. Срок полномочий директора указывается в уставе и решении о его назначении. По истечении срока действия трудового договора он считается прекращенным. Не позднее трех дней до окончания срока участники должны письменно сообщить директору об этом факте (ст. 79 ТК РФ). Если работа руководителя устраивает собственников, то с ним с ним может быть заключен новый срочный договор.

3.По соглашению сторон. Согласно статье 78 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Такой вариант еще называют «мягким увольнением», когда собственники организации не хотят продолжать работу с директором, но при этом стремятся остаться с ним в хороших отношениях. Нельзя не признать, что руководитель и после увольнения может сохранять деловые связи с партнерами и конкурентами организации, иметь доступ к коммерческой тайне или компрометирующей информации. Размер отступных или «золотого парашюта» за лояльность бывшего директора может достигать суммы годового оклада или нескольких миллионов рублей.

4.По инициативе участников общества по основаниям ст. 81 ТК РФ. В процессе текущего управления компанией возможны ситуации, когда директор принимает необоснованные решения или не исполняет свои должностные обязанности. Если это причинило вред здоровью работников или повлекло ущерб для имущества организации, то руководитель может быть уволен по статье 81 Трудового кодекса (пункты 9 и 10). Такое увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, и его инициаторами являются участники ООО.

Собственникам организации надо иметь в виду, что уволенный по статье 81 ТК РФ руководитель вправе требовать в суде признать такое увольнение незаконным. В этом случае ответчик должен обоснованно доказать, что вред здоровью работников или ущерб для имущества организации причинен именно неоправданными действиями или бездействием директора.

5.По дополнительным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Пункт 3 статьи 278 ТК РФ не дает толкования по поводу того, какими могут быть эти дополнительные основания. В то же время для руководителей государственных организаций такие основания прямо указаны в ведомственных нормативных актах. Это может быть невыполнение поставленных экономических показателей; отказ выполнять решение собственника организации; совершение сделок с нарушением положений устава. Для частных организаций эти условия могут быть аналогичны.

Отличие дополнительных оснований увольнения от увольнения по статье 81 ТК РФ в том, что подобные действия директора не обязательно приведут к ущербу для имущества организации или причинению вреда здоровья работников. Но это, по сути, несоответствие руководителя занимаемой должности, поэтому участники ООО вправе указывать здесь любые условия, которые прямо не противоречат закону.

6.По инициативе участников организации, но без указания причины. Специфическая особенность расторжения трудового договора с директором – это его увольнение по решению участников ООО без объяснения причин. Хотя статья 278 ТК РФ прямо не указывает на то, что уволить директора можно беспричинно, но существуют еще и подзаконные акты, которые подтверждают такую возможность.

Так, в вопросе увольнения директора по решению участников все судебные инстанции обязаны руководствоваться разъяснениями постановления Пленума ВС РФ от 02.06.15 № 21. Пункт 9 этого документа указывает, что расторгнуть трудовой договор с руководителем собственники организации вправе, не объясняя своих мотивов. При этом не важно, был ли договор с директором срочным или бессрочным. Уволить директора без объяснения причин можно в любое время.

7.При смене собственника имущества организации. Если у организации меняется собственник, то он вправе расторгнуть трудовые договоры с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером (ст. 75 ТК РФ). Иногда под сменой собственника понимают изменение состава участников ООО, но это не так. Собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей ООО, а также произведенного или приобретенного в процессе деятельности, является само общество, а не его участники (ст. 66 ГК РФ).

Пленум ВС РФ указал в п. 32 Постановления от 17.03.2004 № 2, что под сменой собственника имущества организации надо понимать, в частности, переход права собственности при приватизации государственного или муниципального имущества, а не смену участников. Также не является сменой собственника реорганизация юридического лица или изменение его подчиненности (подведомственности). Таким образом, увольнение директора коммерческого предприятия по этому основанию – большая редкость, однако знать о такой норме необходимо, чтобы ошибочно не указать смену собственника причиной расторжения трудового договора.

8.Отстранение от должности руководителя организации-банкрота. Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника отстраняется от должности, а руководство деятельностью компании переходит к временному управляющему.

9.Увольнение директора при ликвидации организации. О ликвидации общества директор должен быть письменно уведомлен не позднее, чем за два месяца. Полномочия директора прекращаются после назначении ликвидатора, при этом обязанности ликвидатора может исполнять сам бывший директор, но уже в рамках гражданско-правового договора.

Как уволить директора – учредителя? Если с учредителем заключен трудовой договор, то никаких особенностей в процедуре его увольнения нет. После снятия с себя полномочий директора он остается в составе участников. В случае же, когда директор является единственным учредителем, ему придется подписывать приказ об увольнении директора дважды – от имени директора и от имени учредителя. Надо сказать, что Роструд и Минфин в принципе не допускают возможности заключить трудовой договор с директором-единственным учредителем, однако суды часто занимают противоположную позицию.

Передача дел при увольнении директора

Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора:

  • учредительные и регистрационные документы ООО;
  • протоколы общих собраний и решения участников;
  • бухгалтерские и банковские документы;
  • документы, подтверждающие право собственности организации на недвижимость, транспорт и другое имущество;
  • кадровые документы;
  • лицензии, согласования и разрешения, оформленные на общество;
  • договоры с контрагентами и другие важные документы;
  • печать и штампы организации, ключи от сейфа.

Хотя оговоренной законом процедуры передачи дел не установлено, но руководитель несет полную материальную ответственность в соответствии со статьей 277 ТК РФ. Исходя из этого, перед увольнением также стоит провести инвентаризацию имущества организации.

Такая передача дел в интересах самого бывшего директора, т.к. ответственность за причиненный организации ущерб ему могут предъявить и после увольнения. Если же директор отказывается от передачи дел по акту, то собственник организации должен создать комиссию, которая проводит опись дел и имущества и подтверждает факт отказа директора от подписи. Далее, если действия директора действительно причинили ущерб для организации, вопросы взыскания ущерба решаются в суде.

Компенсация директору при увольнении

Закон оговаривает всего две особенные ситуации, когда собственники организации обязаны выплатить директору компенсацию при увольнении:

  • смена собственника имущества организации;
  • увольнение директора по решению учредителей без объяснения причин (п. 2 статьи 278 ТК РФ).

В обоих случаях размер компенсации не может быть меньше трех месячных окладов. Если же директор был уволен по причине ликвидации ООО, то, как и другие работники, он имеет право на получение компенсации по статье 178 ТК РФ (один месячный оклад, а также прежний заработок на период трудоустройства, но не более двух месяцев).

Выплата денежной компенсации при увольнении по соглашению сторон, хоть и происходит на практике, но не является обязательной. Нет обязанности выплачивать компенсацию директору и при его увольнении по собственному желанию, однако трудовой договор все равно может предусматривать определенное выходное пособие.

В случае же, когда директор уволен по статье 81 ТК РФ, ни о какой компенсации речи не идет, напротив, бывшему руководителю может быть предъявлен иск о возмещении ущерба.

Что касается размера компенсации при увольнении директора, то она ограничена только для руководителей государственных и муниципальных организаций и тех, в которых доля госсобственности превышает 50%. Для директоров таких организаций сумма компенсации не может превышать трех месячных окладов.

Порядок увольнения директора

Итак, какие действия надо предпринять, если стало ясно, что увольнение директора по любому из рассмотренных выше оснований неизбежно?

  1. Подготовить протокол общего собрания участников или решение единственного участника о расторжении трудового договора с директором. В документе надо указать, по какой причине происходит увольнение директора. В качестве основания может быть указано заявление директора об увольнении по собственному желанию; соглашение сторон; решение участников о расторжении трудового договора с директором; докладная записка о совершении директором действий по статье 81 ТК РФ.
  2. Издать приказ о прекращении трудового договора по форме № Т-8 и зарегистрировать его в журнале.
  3. Принять от руководителя дела и имущество организации по акту.
  4. Произвести выплату последней зарплаты, компенсации за неиспользованный отпуск, выходного пособия, других оговоренных выплат на основании записки-расчета.
  5. Внести в личную карточку директора по форме № Т-2 запись об увольнении. С записью в карточке руководителя надо ознакомить под роспись.
  6. Внести в трудовую книжку запись об увольнении и выдать ее на руки директору.
  7. Сообщить в банк о прекращении полномочий директора.
  8. В течение трех рабочих дней с момента передачи полномочий директора новому руководителю сообщить в свою ИНФС об изменении регистрационных сведений по форме 14001.

Подробнее о том, как сообщить в налоговую инспекцию о смене директора, читайте в статье «Смена директора в ООО: пошаговая инструкция 2018 года».

Расторжение договора с генеральным директором: 5 поводов уволить и быть уволенным

Статьи по теме

Саид Ганиев, Руководитель департамента юридического консалтинга компании «Аудэкс», Казань

  • Почему выплачивать компенсации при увольнении бывает опасно
  • Что произойдет, если директор не закроет убыточное направление
  • Как ошибки, допущенные главбухом при уплате налогов, могут привести к расторжению договора с генеральным директором
  • Советы по расторжению трудового договора с руководителем организации от Верховного суда

Директор является таким же сотрудником компании, как и остальные члены коллектива, следовательно, расторжение договора с генеральным директором происходит на общих основаниях (они перечислены в ст. 81 ТК РФ).

Но для руководителей организаций предусмотрены и дополнительные причины, прописанные в статье 278 Трудового кодекса. Пункт 2 данной статьи позволяет уволить директора независимо от того, совершил он виновные действия или нет. То есть владелец бизнеса может расстаться с руководителем компании без каких-либо уважительных причин и объяснений. Правда, здесь есть нюанс: при досрочном увольнении директору, которого ни в чем не обвиняют, положена компенсация (ее размер оговаривают в трудовом договоре).

Так, собственники московской компании на очередном собрании участников решили расстаться с директором. Руководитель не возражал, поскольку в этом случае ему полагалась компенсация в размере 20 среднемесячных окладов. Однако собственники не спешили ее выдавать, и тогда бывший руководитель обратился в суд. Поскольку компенсация была прописана в трудовом договоре и собственники решили расторгнуть его с генеральным директором без указания причин, суд обязал работодателей выплатить экс-директору все причитающиеся суммы (апелляционное определение Московского городского суда от 22.08.2013 по делу №11-24296/2013).

Вместе с тем, чтобы не выплачивать компенсацию и иметь возможность взыскать убытки, собственники все же стараются озвучить причины увольнения. Рассмотрим на примерах из судебной практики, какие действия руководителей могут привести к расторжению трудового договора с генеральным директором, то есть увольнению.

5 поводов для расторжения договор а с генеральным директором

Повод 1. Директор необоснованно выплатил компенсацию уволенным. Глава компании «Чистота» в апреле 2014 года подписал соглашения о расторжении трудовых договоров с тремя сотрудниками. Один из них получил выплату в 75 тыс. руб., другой – компенсацию в размере пяти окладов, а третий – в размере четырех. Собственники, посчитав, что действия руководителя причинили компании убытки, расторгли трудовой договор с генеральным директором и обратились в суд, чтобы взыскать ущерб в размере 385 тыс. руб. Суд согласился, что директор действовал неразумно, недобросовестно, и поэтому должен возместить причиненные убытки.

Один из доводов расторжения трудового договора с бывшим генеральным директором заключался в том, что он не представил доказательств, что расстался с сотрудниками по причине сокращения штата (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.02.2015 по делу №А21-1326/2014).

Повод 2. Руководитель не посоветовался с советом директоров. Между компанией и генеральным директором был заключен трудовой договор, допускавший расторжение в следующих случаях:

  • однократное неисполнение руководителем организации решения совета директоров;
  • однократное нарушение директором прочих положений, предусмотренных уставом и локальными нормативными актами.

Так, совет директоров определил, что директор обязан согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Однажды тот этого не сделал. В итоге ему вынесли дисциплинарное взыскание и затем расторгли трудовой договор (определение Московского городского суда от 16.09.2010 по дел №33-29048).

Повод 3. Директор не соблюдал правила охраны труда. Собственники компании расторгли договор с генеральным директором АЗС из г. Владикавказа, поскольку тот нарушал нормы охраны труда. В частности, они обнаружили, что на территории АЗС были разбросаны пищевые отходы, по ней разгуливали бродячие собаки, пугавшие клиентов. Кроме того, было установлено, что руководитель допускал к работе сотрудников без вводного инструктажа, обучения и стажировки на рабочем месте. Бывший директор пытался оспорить это решение в суде, однако поддержки не нашел (апелляционное определение Ростовского областного суда от 06.03.2014 по делу №33-3054/2014).

Повод 4. Руководитель выплачивал себе зарплату в повышенном размере. Директор компании «ТСЖ-Инженер» ежегодно утверждал штатное расписание, в котором повышал свой оклад, а кроме того, начислял себе премии и выплачивал компенсации за пользование личным транспортом. Собственник, посчитав подобные действия незаконными, расторгнул трудовой договор с генеральным директором (на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ).

Помимо этого, владелец решил взыскать с экс-директора убытки на сумму чуть более миллиона рублей. Для этого он обратился в суд, однако тут решили, что руководитель компании действовал вполне законно. Впоследствии собственник и директор заключили мировое соглашение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 22.12.2014 по делу № А35-947/2013).

Повод 5. Директор не закрыл убыточное направление. Предприятие «Новгородское спецавтохозяйство» заключило с директором договор на один год. Спустя восемь месяцев собственники провели ревизию деятельности мусоросортировочного комплекса. Оказалось, что расходы данного подразделения составили более 14 млн руб., при этом доходов за этот же период не было, кроме того, на складе отсутствовало вторичное сырье. Собственники посчитали действия директора недобросовестными, так как он, зная об убыточности комплекса, не предпринял мер для его закрытия. С руководителем расторгли трудовой договор. Впоследствии собственники хотели взыскать с бывшего директора и убытки, однако суд решил, что он действовал в рамках оговоренной стратегии развития (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу №А44-5719/2013).

Рассказывает практик

Егор Батанов, Партнер компании «Некторов, Савельев и партнеры», Москва

Один из поводов для расторжения договора с генеральным директором – ошибки, допущенные главбухом при уплате налогов. В ходе проверки компании «Аморис» налоговики установили, что та необоснованно приняла к вычету НДС (пропустила трехлетний срок), а кроме того, некоторые счета-фактуры были представлены сомнительными контрагентами. Собственники обратились в суд за возмещением ущерба, но получили отказ (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2015 №09АП-10221/2015-ГК). Вот какие доводы директора учел суд.

Презумпцию добросовестности никто не отменял. Недобросовестность директора, то есть совершение действий, направленных на причинение ущерба компании, в данном случае не доказана.

Неясность законодательства исключает вину директора. Минфин РФ считал, что по договорам, не предусматривающим поэтапную сдачу работ, вычет НДС возможен после завершения всего строительства. Суды допускали применение вычета и на основании промежуточных актов. Директор доверился Минфину, что привело к потере права на вычет.

За ведение учета отвечает главбух. Руководитель в вопросах бухгалтерского и налогового учета полагается на главбуха. Если бы директор не организовал бухгалтерскую службу, принимал решения по налогам вопреки мнению главбуха, то можно было бы говорить о его вине. Но в данном деле ни одного подобного обстоятельства установлено не было.

Все контрагенты проходили тщательный отбор. Методика отбора существовала в организации еще до прихода руководителя. Таким образом, его действия, связанные с заключением сделок с сомнительными контрагентами, нельзя рассматривать как неразумные или недобросовестные.

Недоимка по налогам не относится к убыткам компании. Недоимка – это сумма налога или сбора, не уплаченная в установленный законодательством срок (ст. 11 НК РФ). Исходя из этого определения отнести ее к убыткам нельзя.

Советы по расторжению трудового договора с руководителем организации от Верховного суда

В начале июня вышло постановление Пленума Верховного суда РФ (от 02.06.2015 №21), в котором была обобщена практика рассмотрения судами вопросов об увольнении руководителей компаний. Вот какие выводы следует принять во внимание:

  1. Собственники вправе расторгнуть трудовой договор с руководителем организации по пункту 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ в любое время без уважительных причин и каких-либо объяснений. При этом уволенному обязательно должна быть выплачена компенсация, размер которой не может быть меньше трехкратного среднемесячного заработка директора.
  2. Если компенсация не была выплачена, то суд вправе взыскать не только ее, но и проценты за нарушение срока ее выдачи, а также компенсацию морального вреда.
  3. Если в договоре размер компенсации не установлен (равно как отсутствует и упоминание о ней), суд вправе сам определить ее величину.
  4. Суд может снизить размер компенсации или вовсе отказать в ней, если будет доказано, что директор нарушал законодательство, не соблюдал интересы компании и ее собственников.
  5. Невыплата компенсации уволенному руководителю не может быть основанием для его восстановления на прежнем месте работы.
  6. Директор несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный компании. Под этим ущербом понимается: реальное уменьшение (или ухудшение) состояния наличного имущества работодателя, недополученная прибыль (упущенная выгода).

Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу

Увольнение генерального директора по собственному желанию: порядок оформления

Статьи по теме

  • 7 поводов для увольнения генерального директора
  • Как оформить увольнение генерального директора
  • Как уволиться генеральному директору, если он единственный учредитель
  • Какие выплаты положены руководителю после увольнения

Генеральный Директор является точно таким же работником, как и все остальные сотрудники. Следовательно, увольнение генерального директора должно происходить на общих основаниях, перечисленных в ст. 81 Трудового кодекса РФ.

Но для директоров компаний в ст. 278 ТК РФ прописаны и другие поводы для увольнения. Пункт 2 статьи позволяет уволить генерального директора независимо от того, совершил он виновные действия или нет. То есть владелец бизнеса может расстаться с руководителем компании без каких-либо уважительных причин и объяснений.

Правда, здесь есть нюанс: при досрочном увольнении директору, которого ни в чем не обвиняют, положена компенсация (ее размер оговаривают в трудовом договоре).

Причины для увольнения генерального директора

  1. По инициативе работодателя, вне зависимости от действий, совершенных руководителем. Трудовым кодексом РФ и федеральными законами «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» общему собранию участников (акционеров) предоставляется право принятия решения о досрочном прекращении трудового договора с генеральным директором в любой момент, не связывая увольнение с определенными действиями со стороны наемного генерального директора. Аналогичное право получает уполномоченный орган при увольнении руководителей муниципальных и государственных унитарных предприятий. Собственник при расторжении с договора с руководителем должен следовать положениям трудового законодательства. У работодателя нет права увольнения генерального директора в период его нахождения в отпуске либо временной нетрудоспособности.
  2. При смене собственника имущества организации (п. 6 ст. 77 ТК РФ). У нового собственника есть право уволить генерального директора в течение 3 месяцев (ст. 75 ТК РФ). Смена собственника имущества организации предполагает передачу (переход) права собственности на имущество компании к другому лицу либо лицам. Произойти это может в процессе приватизации муниципального либо государственного имущества, при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность или наоборот. Смена акционеров (участников) не может считаться основанием для прекращения трудового договора. Ведь общество в данном случае остается собственником имущества. Также невозможно основание «смена собственника имущества» для увольнения генерального директора в случае реорганизации компании, из которой выделяется либо присоединяется новое общество. Действовать данное правило будет лишь в процессе реорганизации в форме слияния, преобразования либо разделения.
  3. Если действия генерального директора принесли ущерб компании (п. 9 ст. 81 ТК РФ). Положениями Трудового кодекса допускается увольнение генерального директора в случае необоснованного решения, которое повлекло за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации» с его стороны. Уволенный директор может обжаловать это решение в суде. При этом собственник должен доказать вину генерального директора. Если доказательства не будут предоставлены, увольнение будет признано недействительным. В таком случае собственник обязан восстановить уволенного директора в должности.
  4. За однократное грубое нарушение генеральным директором трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ). Собственник может уволит руководителя компании в случае грубого нарушения его трудовых обязанностей. Действительным данное основание является для любого наемного сотрудника, однако есть некоторые отличия. В случае с рядовыми сотрудниками перечень проступков, которые можно расценивать как грубые, ограничен. Что касается увольнения генерального директора, то тут такого перечня нет. Грубым нарушением суд будет считать случаи неисполнения обязанностей, установленных трудовым договором, что могла привести к ущербу здоровья сотрудников и материальному ущербу для организации. В случае обращения генерального директора в суд работодатель также должен доказать факт неисполнения или грубого нарушения его обязанностей.
  5. В связи с банкротством компании (в этом случае генерального директора могут отстранить от должности руководителя компании согласно п. 1 ст. 278 ТК РФ). Прекращаются полномочия наемного руководителя со дня введения внешнего управления в организацию.
  6. По собственной инициативе генерального директора (ст. 80 ТК РФ).
  7. По соглашению сторон (ст. 78 ТК РФ).

По иным основаниям, которые установлены трудовым договором. Например, в случае задержки выплаты зарплаты, невыполнения согласованных показателей экономической эффективности организации и пр.

Говорит Генеральный Директор

Сергей Березинский, Генеральный Директор издательства «Атлант», Санкт-Петербург

За время моей работы в издательстве «Атлант» произошли изменения в составе собственников. С этим и связана история моего увольнения и возвращения. Кому-то из совладельцев бизнеса я нравился, кого-то не устраивал. Совершенно очевидно, что владельцам компании ссориться неразумно, и я, по всей видимости, стал своего рода разменной фигурой. Меня уволили, и Генеральным Директором стал один из совладельцев бизнеса. Позже взаимоотношения собственников вновь привели к трансформациям: компания была разделена на две, в первой Генеральным Директором остался один из собственников, а во вторую другой совладелец позвал меня.

В этой ситуации уход мой был оформлен «по соглашению сторон». Ведь если подобная проблема возникает, ее не решить путем формального урегулирования. Если нет взаимопонимания между владельцем компании и ее наемным директором, следует расставаться. Я согласен, что теоретически все условия и варианты увольнения Генеральным Директором должны быть прописаны в контракте, но в сущности предусмотреть можно только порядок выплаты и размеры компенсации, а все отношения договором не отрегулируешь. В любом случае возникает юридическая коллизия- и это означает, что люди не договорились и вряд ли сотрудничество возможно.

Увольнение генерального директора по собственному желанию

Первый шаг. Генеральный директор должен уведомить о своем решении общее собрание участников ООО не позднее, чем за месяц. Для этого предусмотрен определенный порядок.

По адресам проживания участников, указанных реестром участников и выпиской ЕГРЮЛ, должно быть направлено уведомление о внеочередном общем собрании.

Должны указываться в уведомлении место, дата и время общего собрания, вопросы повестки собрания. В письме должно быть и заявление увольнения генерального директора по собственному желанию. Данные документы следует направить по почте с уведомлением о вручении и описью вложения в письме.

Необходимо направлять извещение каждому лицу, которое имеет право участия в общем собрании, заказным письмо либо другим способом, которое предусмотрено положениями устава общества.

Если в течение срока предупреждения не будет найден претендент на место руководителя, у директора есть право созыва общего собрания участников, чтобы решить вопрос передачи дел.

Говорит Генеральный Директор

Вадим Капранчик, генеральный директор ООО «Восточная полимерная компания», Санкт-Петербург; председатель совета директоров ООО «ОбщеМашЦентр», Тула

Я был членом совета директоров ООО «Пилот» (компания занималась производством изделий из фторопласта). Контракт с Генеральным Директором заключал совет директоров.

Мы уволили руководителя прямо на совете. Он пришел с предложением по бюджету, которое совет директоров не утвердил. Это было уже не первое заседание совета, посвященное бюджету, и на предшествующих заседаниях Генеральный Директор брал обязательство спланировать работу компании по определенным советом параметрам. Однако сделать этого не смог и вновь предложил совету директоров не соответствующий договоренностям вариант. Нас это не устроило, и мы предложили ему уйти. Назначили срок на передачу дел — спросили, сколько времени ему будет достаточно, он ответил: неделя. И мы договорились.

Сегодня в контракте Генерального Директора «ОбщеМашЦентра» определено всё. Подробно рассмотрены два варианта: инициатор расторжения договора — общество, и инициатор — Генеральный Директор. В зависимости от того, с какими именно пунктами своего контракта человек не справляется, наступает его ответственность перед компанией, которая определена во всех деталях. В деталях расписаны и последствия расторжения контракта в ситуации, когда он расторгается по инициативе директора, у которого есть претензии к компании.

Мы договорились (это записано в контракте), что в обоих случаях инициатор расторжения договора дает другой стороне письменное обоснование своего решения.

Второй шаг. Оформление приказа об увольнении генерального директора по собственному желанию и запись в трудовую книжку

Этот документ должен обязательно содержать указание на конкретную статью (пункт) Трудового кодекса РФ, дающую основания для увольнения.

Обычно приказ об увольнении генерального директора подписывает либо сам увольняемый, либо лицо, которое в соответствии с внутренними документами компании имеет право подписи. В конфликтных ситуациях (генеральный директор отказывается визировать приказ о собственном увольнении) или при отсутствии в компании такого уполномоченного лица подписать приказ может лицо, уполномоченное собственником организации, общим собранием участников (или советом директоров общества) — по аналогии с процедурой назначения генерального директора (п. 1 ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 3 ст. 69 закона «Об акционерных обществах»).

Говорит Генеральный Директор

Ива Лебедева, Совладелец компании IndexMarket, Москва

Когда я приступала к выполнению своих обязанностей на предыдущем месте работы (в обществе с ограниченной ответственностью), был составлен протокол о назначении Генерального Директора, подписанный участниками общества. Когда я приняла решение уйти, все участники (их в компании пятеро) подписали протокол собрания участников общества, которым подтверждалось, что я освобождена от исполнения обязанностей генерального директора.

Запись в моей трудовой книжке была сделана на основании протокола собрания участников. Никакого приказа об увольнении я не составляла и не подписывала.

Третий шаг. Расплата с долгами. Дата увольнения принципиально важна генеральному директору. Поскольку по этой дате можно установить, с какого дня бывший руководитель перестает быть ответственным лицом. Но важно понимать – всё же придется нести ответственность за правонарушение, которое было допущено в период нахождения в компании на должности руководителя.

Следует подстраховаться, чтобы избежать подобных нежеланных последствий. Сдайте в банк оставшиеся наличные средства из кассы. Погасите задолженности по налогам (взносом), договорам с контрагентами, соответствующей отчетности и пр.

Четвертый шаг. Передача дел. Законодательством не установлен порядок, по которому единоличный исполнительный орган должен передавать документы о деятельности общества, когда прекращает свои полномочия.

Если невозможна передача новому директору, решать вопрос сохранности документов нужно с учетом конкретных обстоятельств.

Генеральный директор может:

  1. Самостоятельно хранить документы.
  2. Передать документы в архивное учреждение на договорной основе до прекращения своих полномочий, установив возможность возврата документов при запросе со стороны общества;
  3. Передать документы нотариусу на хранение от имени организации.

Нотариус принимает документы на хранение по описи. Он по просьбе лица может принимать документы без описи при условии надлежащего упаковывания. На нотариуса в данном случае возлагается ответственность за сохранность упаковки. Лицу, передавшему документы для хранения, будет предоставлено свидетельство.

Генеральный директор, складывающий свои полномочия, должен передавать документы для хранения от имени организации, чтобы их мог забрать новый топ-менеджер.

Как уволиться генеральному директору, если он единственный учредитель ООО

В этом случае предполагается более простая схема увольнения, есть возможность прекращения полномочий в любое время. Поскольку в отношении руководителей-собственников организаций не действуют положения гл. 43 ТК РФ, регулирующие труд руководителя общества. Приниматься решение об увольнении будет собственным решением руководителя.

Происходить увольнение будет следующим образом:

  1. Увольнение генерального директора по собственному желанию. В трудовую книжку при этом вносится обычная запись об увольнении по собственному желанию, со ссылкой на кадровый приказ об увольнении.
  2. Увольнение генерального директора по решению участника. Запись в данном случае будет указан как «трудовой договор расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора, пункт 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации», с указанием ссылки на решение участника.

Хотя самым приемлемым и распространенным на практике оказывается первый вариант – увольнение генерального директора по собственному желанию. Поскольку при увольнении по решению участника генеральному директору должна производиться выплата компенсации, размер которой определяется согласно трудовому договору (не мене 3-кратного среднего заработка в месяц).

Какие выплаты положены генеральному директору в случае увольнения

Трудовой кодекс предусматривает определенные гарантии для увольняемого руководителя. В частности, при досрочном расторжении трудового договора по инициативе работодателя Генеральный Директор должен получить компенсацию (ст. 279 ТК РФ). Также компенсацию выплачивает новый собственник компании, если руководителя увольняют по основанию «смена собственника» (ст. 181 ТК РФ).

В трудовом договоре могут быть предусмотрены и иные основания для выплаты компенсации. При этом помните: минимальный размер компенсации — трехкратный средний месячный заработок Генерального Директора, максимальный — не ограничен. Надо также иметь в виду, что компенсацию не выплачивают, если руководителя увольняют за действия (бездействие), содержащие состав вины

Говорит Генеральный Директор

Сергей Березинский, генеральный директор издательства «Атлант», Санкт-Петербург

С должности генерального директора мне довелось уходить дважды.

В 1997 году я руководил представительством американской компании и был изгнан с формулировкой «по собственному желанию». Полагаю, американским владельцам просто было удобнее работать с другими людьми.

Мне делали разные прозрачные намеки, а я их не хотел понимать. Тогда в представительство приехала целая комиссия из Вашингтона, которая потребовала от меня массу оригиналов документов по отправке грузов, копии которых я регулярно отсылал в головную контору. Комиссия сочла, что у меня не те документы и лежат они не в тех папочках; мне сообщили, что у меня бардак в документообороте… Когда такой разговор идет и совершенно очевидно, что тебя вынуждают уйти, зачем упираться? Разумеется,я уволился по собственному желанию. В противном случае все равно нашли бы какой-нибудь формальный повод, чтобы уволить по другому основанию, а это было не в моих интересах. Мне выплатили выходное пособие в размере нескольких месячных окладов (это было оговорено в контракте, как и все иные детали отношений нанимателя с Генеральным Директором). Другое дело, что никаким контрактом не предусмотришь, как следует сторонам поступать в ситуации, подобной сложившейся в моей жизни в тот момент.

Еще 5 поводов для увольнения из судебной практики

Повод 1. Директор необоснованно выплатил компенсацию уволенным. В апреле 2014-го года руководитель компании «Чистота» заключил соглашения о расторжении трудовых договоров с 3 сотрудниками. Одному была предоставлена выплата 75 тысяч рублей, другой получил 5 окладов, третий – в размере 4 окладов. Собственники посчитали, что подобные действия руководители привели к убыткам предприятия – с ним был расторгнут трудовой договор, с направлением иска в суд для взыскания 385 тыс. рублей для компенсации ущерба. Суд подтвердил неразумность, недобросовестность действий руководителя, поэтому требуется возмещение убытков. Один из доводов расторжения трудового договора с бывшим генеральным директором заключался в том, что он не представил доказательств, что расстался с сотрудниками по причине сокращения штата (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.02.2015 по делу №А21-1326/2014).

Повод 2. Руководитель не посоветовался с советом директоров. Между директором и компанией был заключен трудовой договор, который мог быть расторгнут при определенных условиях:

  • однократном неисполнении решения совета директоров со стороны руководителя предприятия;
  • однократном нарушении других положений, которые установлены локальными нормативами актами и уставом предприятия.

Так, совет директоров определил, что директор обязан согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Однажды тот этого не сделал. В итоге ему вынесли дисциплинарное взыскание и затем расторгли трудовой договор (определение Московского городского суда от 16.09.2010 по дел №33-29048).

Повод 3. Директор не соблюдал правила охраны труда. Собственники предприятия решили расторгнуть договор с главой АЗС из Владикавказа. Причина заключалась в нарушении норм охраны труда. В том числе было выявлено – разбросаны на территории АЗС пищевые отходы, ходили бродячие собаки, отпугивающие клиентов. Тем более, для новых сотрудников не обеспечивались вводный инструктаж, стажировка и обучение на рабочем месте. Бывший директор пытался оспорить это решение в суде, однако поддержки не нашел (апелляционное определение Ростовского областного суда от 06.03.2014 по делу №33-3054/2014).

Повод 4. Руководитель выплачивал себе зарплату в повышенном размере. Каждый год глава компании «ТСЖ-Инженер» утверждал расписание, в рамках которого увеличивал свой оклад. Тем более, начислял себе премии, производил выплату компенсаций за использование личного транспорта. Такие действия были признаны незаконными, с расторжением трудового договора согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ. Также было принято решение о взыскании с него убытков на сумму немногим больше 1 млн рублей. Но суд решил – действия руководителя были законными. Генеральный директор и собственник затем пришли к мировому соглашению (на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ).

Повод 5. Директор не закрыл убыточное направление. С директором предприятия «Новгородское спецавтохозяйство» был заключен договор на 1 год. Собственник через 8 месяцев провели ревизию работы мусоросортировочного комплекса. В итоге было определено – составили расходы подразделения свыше 14 миллионов рублей. За этот период не было доходов, также не было на складе вторичного сырья. Собственники настаивали на недобросовестности действий руководителя. Ведь ему была известна убыточность комплекса, но не закрывал его. Трудовой договор с руководителем был расторгнут. Собственники пытались взыскать убытки, но суд принял решение – директор действовал по оговоренной стратегии развития (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу №А44-5719/2013).